计算机程序员申请H-1B，命运堪忧？——谈谈移民局4月初最新出台的政策

据4月17号最新消息，USCIS公布了2018年财政年度H-1B总申请量为199,000份，并 指出已于4月11号完成H-1B抽签过程，我们也在本周一开始就陆续收到客人抽中签的好消息，没有消息的小伙伴们也请稍安勿躁，移民局的receipt notice是分批次寄出的。不过不论是否已经收到受理通知（receipt notice），今年H1B的申请雇主与受益人中有一批人无疑是忐忑不安的，那就是申请计算机程序员职位的雇主和H1B受益人们。在今年的H1B申请季初始，就有消息指出计算机程序员申请H1B命运堪忧，不禁人心惶惶。

这个消息是基于4月初移民局发布的政策备忘录（Policy Memorandum）（https://www.uscis.gov/sites/default/files/files/nativedocuments/PM-6002-0142-H-1BComputerRelatedPositionsRecission.pdf）和劳工部劳动统计局出版的《职业前景手册》 (Occupational Outlook Handbook) ，其中提及初级计算机程序员将不再被理所当地认为有资格申请H-1B签证，有资格申请H-1B签证的特殊专业（specialty occupations）通常指要求获得相关专业的学士学位或以上学位才能入门的职业。那么新出台的政策对于计算机程序员（computer programmer）这一职业，对于今年已经提交的申请以及接下去H1B的审理过程是否有致命影响呢？张大钦律师在此给大家吃一颗定心丸，虽然新闻是新，并对计算机程序员职位申请H-1B带来了更多挑战，但并不会一纸政策就毁了计算机程序员们的半壁江山。

移民局新出政策的具体内容

此次移民局政策备忘录在3月31日提出，在4月3号才对公众公布，而在4月3号时已经有大批H-1B申请已经寄送到达。新出政策将直接作为2018年财政年度的审理方针，此时要针对移民局的审查新标准而重新补充材料或修改资料或重新申请LCA，都基本不可能，这不免给许多人带来恐慌。新政策主要目的是为了撤销2000年12月22日名为“关于H-1B 计算机相关职位的指导备忘录”（以下简称“2000年备忘录”）。新政策指出原有的2000年备忘录笼统地认为所有计算机程序职位都有资格申请H-1B，忽略了很多仅仅获得2年 associate degree（相当于国内的大专文凭）的人员也可以从事计算机程序员的职业，因而忽略了H-1B 特殊专业人员的法条标准。此外，原有政策指出雇主通常可以依赖劳工部劳动统计局出版的《职业前景手册》 (Occupational Outlook Handbook)（以下简称“OOH”）来证明一个职业是有资格申请H-1B的特殊职业，而OOH从2000年到现在已编辑多版，在最新的一版OOH[1] 中， 已经明确指出获得专科学位的人员也有可能从事计算机程序员的职业，并没有提到获得相关专业的学士学位或以上学位为该职业的最低入门要求，因此计算机程序员（computer programmer）不能被理所当然地认为满足H-1B的申请条件。归纳而言，2017年新备忘录主要有以下重大变化：

1.初级“计算机程序员”职位不再被默认为H-1B职业；

2.在H1B审理中，应将重点放在“特殊专业人员（specialty occupations）”的要求上，即该职位必须以“获得4年学士学位或以上学位”为最低入门要求；

3.新备忘录还提醒官员考虑雇主承诺支付的薪资水平，作为证明该职位复杂性从而满足H-1B申请条件的因素之一；

4.OOH不能作为H-1B雇主证明计算机相关职位满足H-1B特殊专业性的唯一依据，即使满足OOH也不能默认为满足H-1B申请条件；

5.新备忘录指出USCIS官员审理H-1B案件时，要保证LCA同H1B相一致，薪资水平与该职位职责相一致，不能是“level 1”的工资水平却从事极为复杂的职责；

6.最后新备忘录还指出虽然一些计算机职位仅仅要求专科学位（associate’s degree）, 但这并不就代表所有计算机程序职位就丧失H1B申请资格。

具体影响

在H-1B申请季伊始公布这一新政策又指出它即时生效，对今年所有关心H-1B的申请者来说无疑是一则重磅消息。USCIS 发言人声称该备忘录并非政策改变，因为2000年备忘录是由Nebraska服务中心（Nebraska Service Center，以下简称 “NSC”）负责人Terry Way为NSC工作人员发布，但当时的政策依据如今早已经过时，鉴于今年USCIS会继续将NSC作为H1B处理中心之一来平衡各服务中心案件量，故2017年新政策的出台只是为了明确Nebraska服务中心的处理依据，解决现阶段依据模糊且冲突的现状，使Nebraska处理中心的案件处理依据与全国范围内其他处理中心保持一致。不过也有专业人士指出，这项备忘录的出台并非如USCIS声称那样，其对计算机程序员申请H1B，以及境外公司和硅谷企业的招聘倾向都会带来实质性影响。那么基于我们律所多年的H1B办理经验，这个新出台的政策究竟有什么具体影响呢？这个新发布的政策备忘录意味着：

1.由于证明一个职位满足H-1B的申请条件的证明责任在雇主，那么新备忘录指出OOH不能作为雇主的唯一依据就加重了雇主的证明责任，一个雇主可能需要提供大量的材料以及证明文件来依次证明自己申请H-1B的职位是满足法条标准的；

2.OOH的表述可以帮助雇主对一个职位是否满足H1B申请条件作出初步判断，即若在OOH中对该职位的表述留有转折，比如 “通常需要获得四年学士学位或以上作为最低要求，然而，一些雇主也会招聘仅具有大专学位的人” ，遇到这样表述的职位通常要格外小心，很可能就会面临H1B申请被否决的危险，这个时候就要咨询有经验的律师选择最为合适的职位；

3.移民局官员将加大对计算机相关职位尤其是计算机程序员的审查力度。鉴于该项新政策公布于4月3号，大部分2018财政年度的H-1B申请均已经提交使得更改重新提交变为不可能，不过对于这些申请，很可能将会面临补充证据通知（Requests for Evidence，RFE），移民局官员将会给申请初级计算机程序员的雇主一次机会去证明自己申请的职位确确实实是满足H-1B特殊专业要求的。这个时候若请求有经验的律师帮忙办理RFE，则会达到事半功倍的效果，有了RFE也不怕；

4.该新备忘录与特朗普总统一上台便主张的H1B政策一脉相承，即要将初级与中级的就业机会留给美国本土员工，而H-1B暂时性外国员工工作签证是发给高技术（或高薪水）的外国员工的。这就代表了今年的H-1B审理重点也会集中在低薪水、入门级的职位上，而外包企业往往是聘用大量低薪水入门级职位的典型企业，故也会成为重点审查对象；

5.在该新备忘录一出台就有媒体指出该备忘录针对的是印度外包公司，此类公司大量聘用IT人员并外派到其他公司，也是往年申请H-1B数量最多的公司，该推断可以由移民局随后在4月4号发布的名为《优先考虑美国员工》的公告（全名“Putting American Workers First: USCIS Announces Further Measures to Detect H-1B Visa Fraud and Abuse”，<https://www.uscis.gov/news/news-releases/putting-american-workers-first-uscis-announces-further-measures-detect-h-1b-visa-fraud-and-abuse>)）得到证实。在这一新发布的公告中，移民局提出将会增加实地调查，并将工作重点集中于以下三个方面：

·USCIS 无法通过商业数据核实雇主基本商业信息的情形；

·依赖H-1B 的雇主（H-1B-dependent employers）；

·那些将在H-1B雇主之外的工作地地点或组织工作的情形（work offsite）。

结语

通过上文分析，无法否认的是4月出台的针对计算机程序员的政策备忘录将给计算机行业带来很多挑战，但更应该看到的是这些挑战并非不可克服。对于大量IT行业的美国公司而言，计算机人才需求量仍十分巨大，加大审查力度与提高审理标准并不会给计算机程序员申请H-1B带来致命一击。针对新出台的政策，H1B雇主可以通过提高工资水平、修改相应的工作职责、寻求有经验的律师帮助等多项措施来应对。

最后，我们再给各位读者送上一道餐后甜点，根据我们律所多年经验，今年的申请人可以在4-5月间陆续得到受理通知（receipt notice），接着便会收到批准通知（approval notice）或补充证据通知（RFE），即使收到RFE也不怕，可以按着要求一步一步准备材料，来说服移民官并消除他们的疑虑。预祝今年所有申请H-1B的各位如愿以偿，梦想成真！

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