美国移民

EB-5区域中心：使用券商和中间人的注意事项

Kevin Wright 2017-09-27 417 人阅读

收藏管理分享到微信

微信扫一扫

为EB-5项目筹集资金是一个艰难的过程。接受任何所能获得的帮助都是很诱人的，也不乏有部分个人和公司积极“寻找”或是介绍投资者以获得一点佣金。根据他们如何介绍潜在的投资者，这些个人和公司可能需要根据联邦和州的法律来注册成为“券商”，然后才可以进行这种推介。如果他们未能妥善注册，而区域中心使用未经注册的券商，可能会面临证券法方面令人头疼的问题。为避免产生那些问题，本文阐述了券商和中间人之间的区别，并对如何正确使用券商和中间人提供了一些有用的指导。

券商最初是在1934证券交易法（“证券法”）中定义的。此外，许多州还通过他们的证券法对券商进行了规范，通常被称为“蓝天法（blue sky laws）”。例如，加利福尼亚州的法律规定了撤销权（退出合同的权利），额外的货币损失赔偿，以及延长了投资者对无照券商的诉讼时效。本文的着重点是联邦法律，而不是州证券法（大部分与联邦法律相近，但在细节上有些不同）。大多数“经纪人”和“经销商”必须使用BD表格在证券交易委员会（“SEC”）注册，并加入一个自律组织（“SRO”），而且，在大多数情况下，需要加入证券投资者保护公司。美国金融业监管局（“FINRA”）监督着近4,750个券商，约167,000个分支机构，约633,500个注册证券代表，是所有在美国做生意的证券公司的最大的独立调节人。

《证券交易法》规定，任何经纪人或经销商不得“影响任何交易，诱导或企图诱导购买或出售任何证券”，除非该经纪人或经销商已在证券交易委员会注册过。一般而言，区域中心为他们的EB-5项目筹集资金，那些帮助区域中心筹集此类资本的个人或公司，通常不需要担心影响经销商的注册问题。然而，他们都必须认识到代表区域中心帮助筹集资金的个人或企业需要注册为经纪人的潜在需要。任何向区域中心推荐潜在投资者，并获得回报（不论是交易佣金还是成功费）的人，需要是根据交易法定义的经纪人。否则，被视为未注册的券商可能会面临严重不良后果，包括对个人或企业的禁令或纪律处分，对该个人或公司在今后注册为券商的禁令，并处以投资者诉讼，罚款和处罚，甚至刑事起诉。区域中心使用未经注册的券商的后果，是同样严重的，除了其他一些不良影响，比如对区域中心和其发行的证券增加审查以外，还可以包括投资者诉讼和可能的刑事起诉。

《交易法案》将“经纪人”定义为“任何从事影响其他人证券交易业务的人”，“经销商”定义为“任何通过经纪人或其他方式为自己的帐户买卖证券的人”。总之，经纪人为其客户进行证券买卖，而经销商为自己销售证券。决定一个人或一个公司是经纪人还是经销商，SEC会根据这个个人或企业实际从事的活动来考量。值得注意的是，SEC是看“一系列活动”，而不是一个“活动”。因为一个特定的活动可能不需要注册为经纪人或经销商，而其他活动可能就会需要注册。区域中心需要完全明白，至少要在广泛的基础上分析，联邦法院做决定时会如何考虑各种活动，以及SEC的不行动以及解释性信件。

SEC提供了以下问题，作为判断一个人或一个公司是经纪人还是交易商的一般指导。任何回答为“是”的，就可能表明需要注册为经纪人或经销商：

经纪人

1、你参与证券交易的重要部分，包括招揽、谈判或执行交易吗？

2、你参与交易获得的补偿是否取决于交易的结果或规模？你有收到后续佣金，如12b-1费用吗？你有收到其他与交易有关的补偿吗？

3、你从事证券交易的业务吗？

4、你处理其他证券交易的证券或基金吗？

经销商

1、你是否登广告或以其他方式让别人知道你在买卖证券？

2、你是否与公众（散户或机构）做生意？

3、你是否为一个或多个证券买卖做销售或报价？

4、你是否参与“出售团体”或以其他方式包销证券？

5、你是否向投资者提供服务，如处理资金和证券、扩大信贷或提供投资建议？

6、你是否有写证券的衍生产品合约？

人们普遍认为，一个人可以说他仅仅是一个“中间人”，就可以避免被称为一个经纪人。从技术上讲，中间人通常可以不需要在《交易法案》下注册而进行活动。因此，区域中心通常可以自由使用，并补偿给中间人。然而，把自己标记为中间人并不是决定性的；如果一个人从事着券商从事的活动，注册仍然是必需的。在大多数情况下，声称为中间人的个人或公司，实际上是经纪人，必须在交易法下进行注册。

一个真正的中间人，只是为区域中间介绍潜在的投资者并获得一笔费用，无论投资者最终投资了还是未投资。此外，真正的中间人不会（1）招揽投资者，（2）洽谈、推荐、提供建议或信息，或以任何方式协助证券或证券发行，或（3）定期向证券发行商介绍投资者。

区域中心使用中间人时，必须注意确保所谓的中间人确实是一个合法的、真正的中间人。区域中心对中间人的过去和将来即将从事的活动要进行足够的尽职调查，辨别中间人之前是否提供过未经注册的券商服务，以及在区域中心的资本融资之时或之前中间人会不会从事券商活动。在与中间人的协议信函中，如果注册最后被证明是法律要求的，那么区域中心应考虑包括一条由于中间人未注册成为券商而可能引发的区域中的任何赔偿责任条款。另外，区域中心可以考虑从中间人处获取声明和保证书，表示他不是券商，因此不需要注册。提供清晰地列出禁止行为的契约不仅有助于教育不成熟的中间人，更有利于区域中心在发现违反行为时，以此为据向中间人进行违约索赔。

一个好的券商可以在区域中心的招募过程中提供宝贵的协助。如果想要验证券商是否合适，区域中心可以到如下网站http://finra.org/brokercheck验证券商是否有注册。记住也要在州级政府检查券商是注册过。接下来，区域中心需要严格的调查券商是否有资质提供所需要的服务以及帮助区域中心招募资金。在雇佣券商之后，区域中心需要与该券商紧密合作，确保其利用区域中心依赖的证券豁免来提供证券的发售。

所有的券商都是中间人，但并不是所有的中间人都是券商。一般来说，中间人不需要在联邦和州法律下进行注册，而券商需要。在大多数情况下，如果一个人或公司在除了介绍潜在投资人给区域中心以外还做了任何其他事情，或者根据投资是否成功或投资金额取得了补偿，那么此个人或公司就是券商，并且必须有合法的注册和授权。选择利用中间人或券商服务的区域中心需要采取措施，减少与未注册券商或非法中间人的的法律风险以及责任索赔，从而确保EB-5融资的成功与合法。